360訴騰訊壟斷一審陷入僵局，3Q大戰(zhàn)何時(shí)休？（TechWeb配圖）
4月18日上午9點(diǎn)，中國首例互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)壟斷訴訟案在廣東省高級(jí)人民法院公開審理，此次訴訟被認(rèn)為是360公司對(duì)2011年6月騰訊公司起訴其不正當(dāng)競爭案的一次反擊。
這次訴訟中，原告是北京奇虎科技有限公司，訴被告一騰訊科技(深圳)有限公司、被告二深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司。在本次起訴中，原告360提出的訴訟請(qǐng)求包括判令兩被告停止濫用市場支配地位的壟斷民事侵權(quán)行為，包括但不限于停止限定QQ軟件用戶不得和原告交易、在QQ軟件中捆綁搭售安全軟件產(chǎn)品等行為，連帶賠償原告經(jīng)濟(jì)損失人民幣15000萬元，以及賠禮道歉。
“相關(guān)市場”難界定
審理過程中，雙方爭論的焦點(diǎn)集中于對(duì)“相關(guān)市場”的界定。這是認(rèn)定濫用市場支配地位的前提，也是一開始就進(jìn)入針鋒相對(duì)的焦點(diǎn)。《反壟斷法》第十二條規(guī)定，相關(guān)市場是指經(jīng)營者在一定時(shí)期內(nèi)就特定商品進(jìn)行競爭的商品范圍和地域范圍。
360認(rèn)為，騰訊在即時(shí)通訊市場上具有支配地位，并且濫用市場支配地位，進(jìn)行限制性交易和捆綁銷售，并根據(jù)《國務(wù)院反壟斷委員會(huì)關(guān)于相關(guān)市場界定的指南》(簡稱“指南”)，對(duì)其壟斷行為的構(gòu)成要件進(jìn)行了舉證。原告認(rèn)為，本案中相關(guān)商品市場，為即時(shí)通訊軟件及服務(wù)市場，相關(guān)地域市場，為中國大陸市場。
騰訊就360的全部主張均進(jìn)行了否認(rèn)，騰訊方表示，原告在相關(guān)市場上進(jìn)行了錯(cuò)誤的界定，對(duì)相關(guān)產(chǎn)品也進(jìn)行了錯(cuò)誤的界定。并表示，類似新浪微博中的聊天功能、YY語音、飛信等均屬于即時(shí)通信軟件的一類。在地域上，騰訊參與全球的市場競爭，而不止于大陸市場。
360一方為了證明其主張，請(qǐng)英國公平貿(mào)易專家戴維進(jìn)行專家界定。戴維在其RBB的報(bào)告中稱：“我的調(diào)查報(bào)告發(fā)現(xiàn)，被告QQ在其市場份額中相當(dāng)高，超過70%，我發(fā)現(xiàn)在該市場準(zhǔn)入門檻相當(dāng)大，進(jìn)入這一市場非常難。雖然中國電信市場有機(jī)構(gòu)進(jìn)入，但份額不超過4%。2011年，QQ市場份額是飛信的33倍，QQ具有統(tǒng)治性地位。”
戴維強(qiáng)調(diào)，在即時(shí)通訊市場不僅進(jìn)入非常困難，而且市場拓展也是非常困難的，飛信不能迅速增加，也是因?yàn)檫@個(gè)原因。“我發(fā)現(xiàn)雖然有別的服務(wù)商進(jìn)入即時(shí)通訊領(lǐng)域，但都不足以對(duì)QQ的地位產(chǎn)生威脅。”
在庭審中，雙方反復(fù)就即時(shí)通訊的市場范圍界定進(jìn)行爭辯。360通過專家質(zhì)證認(rèn)為，本案中相關(guān)商品市場，為即時(shí)通訊軟件及服務(wù)市場。并否認(rèn)電子郵件、電話通信等能替代即時(shí)通訊服務(wù)。
原告還將CNNIC、艾瑞等第三方調(diào)研機(jī)構(gòu)的報(bào)告數(shù)據(jù)進(jìn)行舉證。而騰訊則認(rèn)為，CNNIC、艾瑞等第三方調(diào)研機(jī)構(gòu)的報(bào)告數(shù)據(jù)更多反映的是用戶對(duì)各種IM軟件的偏好度問題，與《反壟斷法》嚴(yán)格定義的市場份額完全不同。
由于國內(nèi)司法界缺乏壟斷案例，騰訊列舉了歐盟委員會(huì)在微軟并購Skype案的裁決，稱“市場份額并不是評(píng)價(jià)消費(fèi)者通訊服務(wù)供應(yīng)商市場勢力的最好指標(biāo)，僅具有判斷該動(dòng)態(tài)市場競爭情況的參考價(jià)值。因此，即便微軟與Skype合并后在某個(gè)細(xì)分領(lǐng)域市場份額達(dá)到80%到90%，歐盟也認(rèn)為不會(huì)限制競爭，同意合并。”
中國社會(huì)科學(xué)院信息化研究中心秘書長姜奇平認(rèn)為，RBB報(bào)告界定的本案相關(guān)市場存在重大缺陷，根本不能反映中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的產(chǎn)品競爭狀況和行業(yè)發(fā)展格局。僅從提供即時(shí)通訊服務(wù)的產(chǎn)品來看，RBB報(bào)告中的相關(guān)市場僅僅包含了部分提供即時(shí)通訊服務(wù)的產(chǎn)品。 RBB報(bào)告忽略了大量電子郵箱中開通的IM功能，未將郵箱聊天考慮在即時(shí)通訊服務(wù)范圍內(nèi)。RBB報(bào)告將整合即時(shí)通訊服務(wù)的微博及社交網(wǎng)站排除在外是錯(cuò)誤的。
中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授吳韜也表示，依照國家《反壟斷法》，目前相關(guān)界定標(biāo)準(zhǔn)均只是原則性條款，在實(shí)際界定中，互聯(lián)網(wǎng)本身的特點(diǎn)是現(xiàn)有衡量標(biāo)準(zhǔn)無法準(zhǔn)確認(rèn)定的。吳滔表示，根據(jù)“指南”第三條規(guī)定，“較為緊密替代關(guān)系”是我國《反壟斷法》上相關(guān)商品市場界定的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，這也是原告無法舉證的要點(diǎn)。
在下午的辯論中，雙方就壟斷的構(gòu)成要件問題，進(jìn)行了細(xì)致到數(shù)據(jù)與圖表的論證，以至于庭審到晚上7點(diǎn)時(shí)，雙方仍然意猶未盡。最后，審判員建議雙方庭審后進(jìn)行書面補(bǔ)充質(zhì)證。當(dāng)庭未宣判，亦未宣告下次開庭時(shí)間。
反壟斷PK反不正當(dāng)競爭
在4月18日庭審當(dāng)天，奇虎媒體部人員向旁聽記者發(fā)送了一封署名周鴻袆的致員工“內(nèi)部信”，該信解釋了360為何要發(fā)起這次訴訟。
信中稱：“騰訊公司不顧工信部對(duì)‘3Q大戰(zhàn)’早有定論，以及早在2010年11月，我公司就遵照政府要求主動(dòng)收回‘扣扣保鏢’軟件的事實(shí)，在2011年6月向廣東省高級(jí)法院就‘扣扣保鏢’起訴我公司。”
2011年9月，北京市第二中級(jí)人民法院的終審判決，360一方被判賠償騰訊經(jīng)濟(jì)損失40萬元。此案是騰訊對(duì)“360隱私保護(hù)器”的首次打擊。
就在廣東省高級(jí)人民法院受理360訴騰訊壟斷侵權(quán)案之后，騰訊公司亦在該院發(fā)起“360扣扣保鏢”不正當(dāng)競爭的案件訴訟，亦已正式受理。騰訊公司稱，騰訊不僅要求停止開發(fā)、傳播“360扣扣保鏢”及相關(guān)軟件，更要求360賠償經(jīng)濟(jì)損失1.25億元人民幣，及賠禮道歉。
“騰訊公司一方面掩蓋自身利用壟斷地位‘二選一’的不光彩行為，另一方面為我公司的未來發(fā)展設(shè)置障礙。” 周鴻袆在信中稱，2010年的3Q大戰(zhàn)是360為生存而戰(zhàn)，在隨后的一年里，360是在為發(fā)展而戰(zhàn)。
上述表態(tài)的背景是，騰訊自2011年起，先后采取QQ加速、送寵物、送道具、送Q幣等各類交叉補(bǔ)貼的方式，吸引用戶放棄360安全產(chǎn)品，改用騰訊公司自己推出的安全產(chǎn)品。
然而，周鴻袆內(nèi)部信中，并沒有就騰訊起訴扣扣保鏢侵權(quán)案作明確解釋。而是4月15日在第十四屆人大《反壟斷法》高峰論壇上提到，“我們的保鏢肯定有很多做的不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)牡胤健?rdquo;4月18日的庭審現(xiàn)場，360代理律師也承認(rèn)，扣扣保鏢涉嫌不公平競爭——但是還沒經(jīng)審判認(rèn)定。
就360起訴騰訊壟斷侵權(quán)案，騰訊董事局主席馬化騰未向媒體公開表態(tài)。
縱觀自2011年6月發(fā)端的新一輪“3Q大戰(zhàn)”，360與騰訊之間的爭斗，實(shí)際上已演變?yōu)榉磯艛嗯c反不正當(dāng)競爭的法律較量。
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